Как может осуществляться совместная деятельность ИП и ООО?

• Для чего заключается соглашение
• Формы соглашения: обязательные требования
• Учет деятельности в рамках соглашения между ИП и ООО

Как может осуществляться совместная деятельность ИП и ООО? Над этим вопросом задумываются многие предприниматели. Старинная мудрость о том, что один в поле не воин, имеет право на существование и в отношении бизнеса. Какая бы форма налогообложения ни была выбрана индивидуальными предпринимателями, наступает время, когда становится тесно в ограниченных рамках. Причем полученный доход может быть не постоянным, а разовым мероприятием, для реализации которого нет выгоды в дальнейшей деятельности менять систему налогообложения. Тогда приходит на выручку возможность заключить соглашение о совместной деятельности, в рамках которого объединяются усилия нескольких юридических лиц или предпринимателей.

Если соглашение заключается для совместной коммерческой деятельности, реализации бизнес-проекта, то сторонами могут быть только предпринимательские организации, физические лица в таких соглашениях не участвуют. Граждане могут быть участниками соглашения, в рамках которого не предусмотрено получение прибыли.

Имеет смысл заключать договор простого товарищества (он же договор о совместной деятельности) при работе индивидуального предпринимателя и общества с ограниченной ответственностью в сегменте оптовой и розничной торговли. Сделки оптового сбыта организации-покупатели предпочитают заключать с ООО как с плательщиком НДС, который находится на ОСН или ЕНВД. Предприниматель же работает с розницей, используя УСН.

И важная особенность: предприниматель, выполняющий работу в рамках договора простого товарищества, не может использовать систему УСН с объектом налогообложения «доходы».

Применимо только УСН с объектом «доходы минус расходы», но в рамках вышеописанного взаимодействия это малозначимо, так как в торговле обычно применяют налог 15% с «доходы минус расходы» в связи с его очевидной выгодой для этой сферы бизнеса.

Вернуться к оглавлению

Договор совместной деятельности ООО и ИП, образец которого можно использовать для удобства заполнения, содержит целый ряд обязательных условий:

1. В преамбуле прописаны участники соглашения. Далее идет раздел с описанием предмета договора: что будут делать, с какой целью и для чего.
2. Далее необходимо указать в количественных характеристиках объем материальных вложений каждого участника соглашения, это могут быть денежные средства, материалы, недвижимость, но неприемлемы такие формулировки, как «деловые связи», «оказание содействия», «помощь советом и возможность договориться». Это тоже важные составляющие успеха, но они не поддаются переводу в материальную плоскость, поэтому не могут фигурировать в документе.
3. В перечне обязательных условий для совместной деятельности ИП и ООО должен быть назначен товарищ, который ведет бухгалтерское сопровождение в рамках проекта. Несмотря на отсутствие формализации в виде отдельного юридического лица и необходимость отчитываться перед ИФНС, отчетность ведется для информирования всех участников товарищества о ходе дел, для учета расходов, оприходования вложений и подсчета прибыли. Отчетность предоставляется по общей системе налогообложения, в адрес участников соглашения ответственным за бухучет товарищем выписываются счета-фактуры.
4. Далее описывается форма получения профита по итогам деятельности товарищества, размер доли прибыли каждого участника. Описываются пропорции и привязка их либо к сумме вложений в проект, либо зависимость от затраченного времени и усилий каждого товарища. Должен быть пункт о возможных убытках и их распределении между участниками.
5. В заключительной части установлены сроки действия договора и возможность прекращения совместной деятельности досрочно. Завершает документ перечисление сторон с указанием реквизитов и приложением руки для заверения серьезности намерений.

Вернуться к оглавлению

Учет деятельности для внутреннего использования между участниками ведется одним из товарищей. Итогом деятельности является прибыль, которая делится между сторонами на основании зафиксированных в соглашении долей. Отчетность по товариществу в территориальную налоговую инспекцию не предоставляется, а учитывается в составе документов каждого из участников. Если это реальная прибыль, то она приходуется как внереализационные доходы и увеличивает налогооблагаемую базу. Если по работе в проекте получен убыток, то он является риском участников, в отчетности по итогам деятельности не учитывается.

Внимание к деятельности ИП и ООО в рамках соглашений о совместной деятельности со стороны фискальных органов большое. И обусловлено оно повторяющимися попытками субъектов рынка оптимизировать налоги путем заключения фиктивных договоров простого товарищества. Эти приемы привели к запрету в 2006 году участвовать в таких соглашениях предпринимателей на УСН с объектом «доходы», так как заключение договоров являлось ширмой для превышения допустимого лимита выручки для нахождения на УСН.

Были примеры применения сторонами соглашения для осуществления купли-продажи имущества без оплаты налога. Участие одной стороны деньгами при заключении соглашения завершалось при подведении итогов распределением в его пользу недвижимости другого участника, соответственно, со стороны контрагента с точностью до наоборот.

Налоговые органы пристально следят за соблюдением запрета на участие в договорах простого товарищества предпринимателей и ООО, которые применяют УСН с объектом «доходы» и патентную систему налогообложения. Это возможно отследить по отчетности доходов в книге учета сторон или расшифровке статей баланса при применении ОСН.

Участники соглашения о совместной деятельности, как правило, не являются плательщиками налога на добавленную стоимость. Но в рамках товарищества учет ведется на ОСН и предусмотрен расчет между участниками с применением НДС. Спор о правомочности требований налоговой к сторонам об оплате НДС не приведен к единой трактовке до сих пор. Поэтому участникам соглашения нужно быть готовыми к таким «атакам» и заранее продумать аргументы для отстаивания своей позиции в суде.

Позвоните по номеру 8 (800) 333-45-16 (доб. 147) и наш юрист БЕСПЛАТНО ответит на все Ваши вопросы

Договор о совместной деятельности

Договор о совместной деятельности

г. Киев 5 февраля 2007 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Сокол», называемое в дальнейшем общество, в лице Иванова Петра Сергеевича, который действует на основании устава, с одной стороны, и открытый акционерный банк «Гарант», называемый в дальнейшем Банк, в лице главы Правления Банка Васильченко Петра Кирилловича, который действует на основании Устава, с второй стороны, заключили этот договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1. Стороны обязываются совместно действовать в области инвестиционной деятельности с целью развития обеих предприятий и получения прибыли.

2. Обязанности сторон

2.1. Общество обязуется: проводить инвестиционную деятельность за счет средств, предоставленных банком, расширять и совершенствовать собственную производственную базу.

2.2. Банк обязуется: перечислить денежные средства в размере 500000 грн. на текущий счет общества на протяжении 10 дней с момента заключения данного договора.

3. Распределение прибыли

3.1. Прибыль, полученная сторонами от деятельности общества и инвестиционной деятельности общества, которая осталась после возникновения расходов сторон, делится таким образом:

4. Ответственность сторон

4.1. Ответственность сторон возникает вследствие нарушения данного договора в рамках действующего законодательства.

5. Другие условия

5.1. Во всем другом, что прямо не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством.

5.2. Все споры из настоящего договора решаются в установленном законом порядке.

Юридические адреса сторон

Ольга Мисевич: Совместный подход

Договор о совместной деятельности участники агрорынка используют как альтернативную форму права пользования на земли государственной и коммунальной формы собственности

Ключевым вопросом рынка земли на Украине на сегодняшний день остается использование земель сельскохозяйственного назначения. В частности, сельскохозяйственные земли государственной формы собственности, которые могут быть использованы по их целевому назначению и приносить благо как государству, так и частному пользователю, часто тяжело доступны.

Законодательные ограничения в сфере оборота земель сельскохозяйственного назначения, а именно продление действия моратория на эти земли до 2016 года, а также необходимость проведения земельных торгов при отчуждении права на земельные участки государственной либо коммунальной формы собственности, становятся непреодолимым барьером для многих участников аграрного рынка.

Это связано также и с тем, что сельскохозяйственные земли находятся в постоянном пользовании государственных предприятий и учреждений, но при этом у предприятия (учреждения) нет объективной необходимости в том количестве земельных угодий, которые переданы им в постоянное пользование. При этом институт постоянного землепользования не предполагает возможность отчуждения этого права в пользу третьих лиц, а любое решение о пользовании такими землями принимается или согласовывается уполномоченными органами, которые являются представителями государства как собственника имущества, а именно: соответствующими территориальными органами Госземагентства по месту нахождения земельного участка.

Такие камни преткновения приводят к поиску альтернативных, как правило, договорных способов получения в пользование государственных земель сельскохозяйственного назначения. Один из встречающихся на практике способов – заключение договора о совместной деятельности.

В системе законодательства

Идея договора о совместной деятельности состоит в том, что заинтересованные стороны объединяют свои ресурсы (вклады) для достижения общей цели без создания юридического лица. Основные положения о договоре совместной деятельности предусмотрены Гражданским кодексом (ГК)Украины.

Следует отметить ряд особенностей заключения такого договора относительно государственного имущества (в том числе и земель сельскохозяйственного назначения, которые принадлежат государственным предприятиям и учреждениям):

Правовой статус совместного имущества участников договора регулируется статьей 1134 Гражданского кодекса Украины: внесенное сторонами имущество при совместной деятельности является их общей долевой собственностью, если иное не установлено договором или законом.

По общему правилу прибыль от этой деятельности стороны распределяют пропорционально своим вкладам в общий проект, однако по согласованию стороны могут отойти от этого правила. При этом в соответствии со статьей 13 Закона Украины «Об управлении объектами государственной собственности», при заключении договоров о совместной деятельности размер части государственных предприятий (учреждений) должен представлять не менее 50 % общего имущества участников совместной деятельности, что повлияет на размер прибыли подлежащей распределению между участниками.

Порядок заключения такого договора с учетом специфики объекта неоднозначный: есть общий порядок, предусмотренный в Порядке заключения государственными предприятиями (учреждениями, организациями), а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля государства превышает 50 %, договоров о совместной деятельности, договоров комиссии, поручения и управления имуществом, утвержденном постановлением Кабинета Министров Украины (КМУ) от 11 апреля 2012 года № 296, и специальный порядок, предусмотренный Законом Украины «О государственно-частном партнерстве». Несмотря на достаточно существенные отличия обоих порядков и неурегулированность вопроса, каким же все-таки порядком руководствоваться сторонам, они оба являются организационно сложными в реализации и требуют согласования с Кабинетом Министров Украины и рядом профильных министерств.

Такой договор может быть заключен в течение трех-шести месяцев в зависимости от состояния правоустанавливающих документов на земельные участки, хозяйственного состояния сторон (СПД, юридических лиц), а также других условий, предусмотренных действующим законодательством Украины для заключения такого договора.

Учитывая вышеупомянутые ограничения, заключение таких договоров в чистом виде целесообразно не для всех проектов. Тем не менее, если земельные участки представляют для потенциального землепользователя стратегический и долгосрочный интерес, данная модель является наиболее прозрачной и защищенной с правовой точки зрения для всех участников проекта.

Договор совместной обработки земли

Но на практике можно встретить и упрощенный подвид договоров о совместной деятельности – договоры о совместной обработке земли.

Такой договор по правовой природе близок к договору о совместной деятельности, а иногда и к договору подряда. В то же время, законодательство Украины не определяет порядок и условия его заключения.

По этому договору одна сторона (государственное предприятие) предоставляет доступ к своим земельным участкам и поручает второй стороне (частный субъект) их обработать и вырастить на них сельскохозяйственную продукцию. Порядок расчета по договору стороны определяют самостоятельно: денежными средствами либо произведенной продукцией.

Несмотря на неурегулированность порядка заключения такого договора, целесообразно его согласовать с профильным министерством и Госземагенством. Это позволит отчасти минимизировать риски судебного обжалования таких договоров.

Так, к примеру, органы прокуратуры могут оспаривать такой договор в судебном порядке и признать его недействительным. Существует судебная практика, в соответствии с которой договор признавался недействительным как притворная сделка, прикрывающая аренду. Однако по подобным делам существует и противоположная судебная практика, когда суд отказывал в удовлетворении указанных исковых требованиях, ссылаясь на тот факт, что данный договор не содержит существенных условий договора аренды земельного участка.

Кроме того, органы Государственной сельскохозяйственной инспекции при проверке могут установить, что реальное использование земельного участка не совпадает с целевым, что повлечет за собой приостановление права пользования землей в судебном порядке за неустранение нарушений законодательства.

Следует обратить внимание на еще одно возможное негативное последствие заключения такого договора: если доход от совместной деятельности будет составлять более 25 % от общей выручки землепользователя – частного субъекта, налоговые органы могут признать доход, полученный по договору таким, который получен не от ведения сельскохозяйственной деятельности. Поэтому существует риск того, что частный землепользователь может не получить (не сохранить) статус плательщика фиксированного сельскохозяйственного налога и специального режима НДС в связи с тем, что доходы от сельскохозяйственной деятельности должны составлять не менее 75 % всего дохода плательщика (статьи 209, 301 Налогового кодекса Украины).

В целом, договор о совместной деятельности – это гибкая форма сотрудничества, большинство из существенных условий которого стороны регулируют на свое усмотрение.

Также это относительно простой способ получения земельных участков в пользование без проведения земельных торгов (аукциона), который предусмотрен статьей 134 Земельного кодекса (ЗК) Украины, а также государственной регистрации права, так как при такой форме взаимодействия право на земельный участок не продается и не отчуждается.

Кроме этого, договор не требует нотариального удостоверения и государственной регистрации, что значительно упрощает процедуру получения земельного участка в пользование.

Необходимым условием заключения такого договора для любой формы собственности на землю является наличие кадастрового номера на земельный участок, а также правоустанавливающего документа на него (статья 79 1 Земельного кодекса Украины).

Таким образом, учитывая то, что на законодательном уровне по-прежнему не урегулированы существенные вопросы получения права пользования на земли государственной и коммунальной формы собственности, которые сегодня являются определенным резервом для наращивания земельных банков частными субъектами аграрного рынка, участники сектора вынуждены использовать альтернативные способы, например, договоры о совместной деятельности и совместной обработке земли. Такие договоры могут обеспечить частным субъектам доступ к земельному участку без отчуждения прав на него, без проведения земельных торгов и процедуры государственной регистрации прав. В то же время при заключении такого соглашения нужно учитывать риски его оспаривания в судебном порядке и достаточно сложную процедуру его заключения.

Ольга Мисевич, Юридическая практика № 4 (840) от 28 января 2014

Договор о совместной деятельности без извлечения прибыли (товарищи - некоммерческие организации)

1.1. Товарищи обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для реализации совместных программ и проектов с целью достижения некоммерческих целей, а именно: ______________ <1>.

1.2. Программы (проекты), которые не отражены в настоящем Договоре, будут осуществляться в соответствии с дополнительными соглашениями между Товарищами, регламентирующими эти виды деятельности и являющимися неотъемлемыми приложениями к настоящему Договору.

1.3. Сотрудничество Товарищей по настоящему Договору не предполагает извлечение прибыли и распределение ее между Товарищами.

2.1. Товарищ 1 в течение __________ с момента вступления Договора в силу обязуется в качестве вклада в общее имущество:

2.1.1. Предоставить помещения, расположенные по адресу: _______________, площадью _____ (___________) кв. м, принадлежащие ему на праве собственности, отвечающие критериям, указанным в Приложении 1 к настоящему Договору.

2.1.2. Вклад Товарища 1 оценивается в размере _______________ рублей.

2.2. Товарищ 2 обязуется в качестве вклада в общее имущество:

2.2.1. Предоставить персонал и оборудование для выполнения настоящего Договора.

2.2.3. Вклад Товарища 2 оценивается в размере ________________ рублей.

2.3. Внесенное Товарищами имущество, которым они обладают на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.

Общее имущество Товарищей настоящего Договора оценивается в ____ (_________) руб.

При этом доля Товарища 1 составляет - __%, Товарища 2 - __%.

2.4. Товарищ не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия другого Товарища.

2.5. Кредитор одного из Товарищей вправе предъявить требования о выделе его доли в общем имуществе. Если выделение доли в натуре невозможно, либо против этого возражает другой Товарищ, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли другому Товарищу по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

2.6. В случае отказа другого Товарища от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.

2.7. Ведение бухгалтерского учета общего имущества Товарищей поручается _____________.

3.1. Ведение общих дел участников настоящего Договора возлагается на Товарища __, который:

- согласует действия с Товарищем __;

- оформляет необходимую документацию, связанную с исполнением настоящего Договора;

- обеспечивает Товарища ___ информацией о ходе общих дел;

- представляет интересы Товарищей перед третьими лицами, а также в судах;

- решает текущие производственные вопросы.

3.2. Товарищ - __ осуществляет ведение общих дел на основании доверенности либо данного Договора.

3.3. Согласие другого Товарища требуется для решения следующих вопросов:

- о размере и порядке осуществления дополнительных взносов Товарищей в общее имущество;

3.4. Каждый Товарищ несет расходы и убытки пропорционально его доле в общем деле.

3.5. Товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

4.1. Договор вступает в силу с момента его подписания Товарищами и действует ____________. Договор считается пролонгированным на следующий срок, если ни одна из сторон не заявит о его расторжении за __________ до окончания срока действия Договора.

4.2. Договор простого товарищества прекращается вследствие:

- ликвидации либо реорганизации одного или обоих Товарищей;

- выдела доли одного из Товарищей по требованию кредитора;

- объявления одним из Товарищей о прекращении своего участия в Договоре с возмещением второму Товарищу реального ущерба, причиненного расторжением Договора;

- заявления Товарищей о прекращении Договора в связи с истечением срока.

4.3. При прекращении Договора вещи, переданные в общее владение и пользование Товарищей, возвращаются предоставившим их Товарищам без вознаграждения, если иное не будет предусмотрено отдельным соглашением сторон.

4.4. С момента прекращения Договора Товарищи несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

4.5. Раздел имущества, находившегося в общей собственности Товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном отдельным соглашением между Товарищами, являющимся неотъемлемой частью данного Договора.

5.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть из настоящего Договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Товарищами.

5.2. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров Товарищи передают их на рассмотрение в суд общей юрисдикции по месту нахождения ответчика.

6.1. Во всем, что не урегулировано настоящим Договором, Товарищи будут руководствоваться положениями действующего законодательства Российской Федерации.

6.2. Все дополнительные соглашения действительны, если они совершены в письменной форме и подписаны всеми Товарищами.

6.3. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждого Товарища.

<1> Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Условие о предмете договора является существенным условием договора (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации). Размер вкладов, порядок их внесения, общая цель являются существенными условиями договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации).

<2> Наряду с условием о предмете договора, а также условиями, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, существенными условиями договора являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации). Таким образом, стороны вправе определить для себя любое условие в качестве существенного, при несогласованности которого договор не может считаться заключенным.